摘要：侵犯商业秘密是一种不正当的竞争行为，它极大地破坏了社会主义市场经济秩序，在 1997年的<刑法>修订过程中争议 。在实践中，对侵犯商业秘密罪进行正确认定，显得非常必要。
   关键词： 商业秘密  秘密性 价值性 实用性 保密措施
 
   从我国立法和司法实践来看 , 对经营信息和技术信息范围的界定既不能过宽也不能过窄 , 过宽将失去法律调整的力度 , 不利于对商业秘密权利的切实保护 , 如果过窄同样起不到全面保护的作用 。一般而言 , 技术信息是指具有一定经济价值 、不为公众所熟识的 、未申请专利或未被授予专利权的技术成果 。由于经营信息的外延及其广泛 , 因此应将其限定为重大的经营信息 , 即对整个经营活动起关键作用的信息 。但是符合上述技术信息和 经营信息要求的不一定就是商业秘密 , 要成为我国刑法和反不正当竞争法中规定的商业秘密 , 还要求这些信息必须同时符合下列特征：
 
   1.商业秘密是不为公众所知悉的 , 即具有秘密性 、新颖性。商业秘密是不能从公开渠直接获取的信息 , 这正反映出了商业秘密的客观秘密性。不为 “ 公众所知悉 ” 中的公众不是指所有的自然人 , 而是指某一行业或准备涉足某一行业的有可能从该秘密的使用中取得经济利益的人或单位 。值得注意的是商业秘密的客观秘密性是相对的 , 亦即知悉的主体是相对的 。新颖性是将商业秘密与公知技术和公知信息划开界限的要件 , 只要不是本行业 内众所周知的普通信息 , 能够与普通信息保持最低限度的不同性的信息 , 都可以满足新颖性这一条件 , 可以构成商业秘密 。
 
   2.能为权利人带来经济利益 , 即具有价值性 。商业秘密的价值性指其现在使用给权利人带来的现实的经济利益以及通过将来的使用而体现出来的预期经济利益或潜在的竞争优势 。它并不要求在发生侵权诉讼时已被原告所使用 , 只要将来可能使用 , 就不能否定其潜在的价值 。商业秘密所具有的竞争优势既不能用其产生所花费的成本来衡量 , 也不能用通过合法手段获取商业秘密的成本来计算 , 有时花费代价很小的商业秘密却可导致巨大的竞争优势 。如果一项未公开的技术或经营信息不能给权利人带来某种竞争优势或经济利益 , 就没有秘密性 , 法律也没有对之进行保护的必要 。这一点使它和政治秘密 、个人隐私区分开来 。
 
   3.具有实用性 。实用性是指该信息具有确定的可应用性 。实用性要求商业秘密合于使用 , 是能够实际操作的信息 , 能够用于解决生产、经营中的现实问题 。它不限于目前可以在商业中运用 , 也包括将来可以在商业中运用 , 没有实用性的技术信息或经营信息 不能成为商业秘密 , 抽象的概念和原理 、原则如果不能转化为具体的可以操作的方案 , 是不能获得法律保护的 。
 
    4.权利人采取了保密措施 。有的把这个条件成为商业秘密的主观秘密性 , 这也是构成商业秘密的 “ 充分条件 ” 。如果权利人对其商业秘密不采取任何措施 , 使任何人都比较容易知悉 , 成为在公众中广为传播的技术信息和经营信息 , 那么这个商业秘密也就不再是法律意义上的商业秘密 。这个条件之所以被称为商业秘密的主观秘密性 , 就是要求权利人在主观上必须具有保密意愿 , 把某种信息当作商业秘密来对待 。具体表现为权利人采取了适当的保密措施 , 这种保密措施可以是行政措施 、技术性措施或法律措施 , 其具体形式多种多样 , 因秘密内容而异。构成商业秘密的保密措施并不要求是万无一失的保密措施 , 并不要求权利人在任何情况下都使企业成为“ 固若金汤 ” 的堡垒 , 在任何情况下都万无一失 。 只要权利人采取的保密措施在当时看来是在合理的范围内即可。
 
   5.商业秘密是一种技术信息和经营信息 。有人把这个构成条件归结为商业秘密的信息性 。《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定 》中规定 “ 本规定所指技术信息和经营信息包括设计 、程序 、产品配方 、制作工艺 、制作方法 、管理诀窍 、客户名单 、货源情报 、 产销策略 、招投标中的标底及标书内容等信息 。”何谓信息 “ 信息是以物质能量在时空中某一不均匀分布的整体形式所表达的物质运动状态和关于运动状态反映的属性 。”信息具有客观性 、动态性 、依附性 、可计量性 、共享性 、异步性 、可伪性 。商业秘密 的信息性是指工商活动中包括工 、农业生产 、销售活动在内有关技术方面和经营方面的信息 。与工商活动无关的信息不能成为商业秘密 。
 
   6.除了上述几个构成条件之外 , 商业秘密还必须具有合法性 。我国法律不保护违法的商业秘密 , 包括本身违法和本身不违法但其利用的是违法的商业秘密 , 这会产生适用法律的冲突即一方面其内容的利用会违反其它法律的要求 , 而另一方面适合商业秘密法律保护的形式要件 , 这时就要看适用那个法律更适合保护公共利益 , 维护社会经济秩序 。另外不正当的商业秘密 , 即虽然没有违反现行法律 , 但属于不道德的 , 原则上也不受法律保护 。 所以商业的取得无论是自行开发 、自行研制 , 还是受让 、继承等 , 都必须符合法律的规定 , 缺乏合法性的商业秘密不受法律保护 。如某一信息虽符合商业秘密的前述几个构成条件 , 但若其使用会损害国家利益和社会公共利益 , 则不仅不会成为法律保护的商业秘密 , 反而会成为法律打击的对象 , 如有较大公害的技术 、制假的方法等
 


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