商业秘密的五大构成要件_知呼【侵犯商业秘密罪辩护律师】侵犯商业秘密罪经侦报案_侵犯商业秘密罪无罪辩护_商业秘密保护_侵犯商业秘密罪案例_软件著作权

一、秘密性
　　不为公众所知悉，这是商业秘密最基本的特征。在我国，《反不正当竞争法》未对“不为公众所知悉”作具体解释，而《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第2条第2款中规定，“不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。” 商业秘密主要是以秘密状态维持其经济价值的，秘密性是其得以存在的基础。商业秘密一旦被公开，其固有的价值就会完全丧失或部分丧失。商业秘密的这一特点，使之与专利、商标、著作权等其他知识产权区别开来，专利、商标、著作权必须通过公开渠道牺牲其秘密性才能换取法律的保护。（广东长昊律师事务所   零柒伍伍----贰陆柒伍壹贰叁肆）
　　《反不正当竞争法》要求“不为公众所知悉”，公众知悉便不具秘密性，那么，公众的范围到底有多大？笔者认为它不是指各行各业的所有人，而是指同行业或内行人，否则不会产生商业上的竞争关系，不会从贸易角度损害权利人的经济利益，因而就不属于商业秘密保护范围。它不是指除了商业秘密权利人以外的所有同行或内行人。它是指同行或内行中的一般人或多数人。是指相对于在同行中的“识货人”，即某一行业或准备涉及某一行业的有可能从该商业秘密的利用中取得经济利益的人，它并不意味着除权利人之外的任何人都不知道该商业秘密。商业秘密作为生产经营活动的一种信息，其经济价值要通过被有限人的利用来实现，所以要求其不被任何人知道。但在很多情况下是不可能的。因此，寻求法律保护的商业秘密，只要求其具备相对秘密性即可，而不要求其绝对秘密。
　　如果商业秘密仅限于企业内部为有关职工“因业务需要所知”。根据《劳动法》第二十二条的规定：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项”，和劳动合同的保密事项，职工对因工作接触的商业秘密负有明示或默示的保密义务。因此在有限范围内为有关职工知道的信息仍属商业秘密。秘密性。负有保密义务的局外人所知晓，仍不丧失其秘密性。如外部的原材料供应者，产品销售者，以及加工承揽人、资料复印人、修理人等。这些人员与商业秘密所有人进行业务往来时，就有可能知悉该商业秘密，但他们都负有保密义务，所以他们虽是知道了商业秘密，秘密性要件依然存在。
　　商业秘密的秘密性表现在两个方面：第一，商业秘密必须具有主观性，即商业秘密的持有人主观的保密意愿。其秘密性也表现为权利人在主观上有保密的意图，对技术信息和经营信息采取了相应的保密措施，而且这些措施足以使其技术信息和经营信息处于一种外界通过一般正常渠道无法知晓的状态。第二，商业秘密必须具有客观秘密性，即商业秘密在客观上没有被公众了解或没有进入公共领域。如河南王守义的“十三香”，其配方为王守义及其家人所掌握，对外严格保密，就属于商业秘密。反之，如果一项信息不具有主观秘密性和客观秘密性，则不是商业秘密，应属于公知技术。（广东长昊律师事务所   零柒伍伍----贰陆柒伍壹贰叁肆）
　　二、独特性
　　即法律所保护的商业秘密必须达到一定水平的新颖性和非显而易见性，在较长的时期内不易被他人总结、研究而知悉。因此，一般的常识、在某一行业或专业通用的经营技术知识、信息或资料，以及根据已有技术和知识能显而易见的技能、知识等，都不属于商业秘密。独特性体现了商业秘密中所包含的权利人的创造性智力成果，使商业秘密具有了知识产权的根本属性。因此，保护商业秘密的实质是保护权利人的智力创造性劳动。
　　商业秘密的新颖性，不仅相对于本企业的过去来说是新颖的，而且相对于同行业的其他企业来说也是新颖的。即在一定时空的范围内，本企业过去没有掌握和运用的、同行业的其他企业也没有掌握和运用的最新的某一方面的秘密。商业秘密的新颖程度虽说有的较高有的较低，但只要是通过自己劳动钻研而取得的，并在同行业内某个方面又领先一步的秘密，都应被认为具有新颖性。
　　对商业秘密是否具有新颖性的界定，不应与专利技术的新颖性相提并论。专利的新颖性是世界上从来没有的新发明的技术，且排斥同样内容的发明由多个主体同时获得专利权。商业秘密的新颖性达到最低要求，即可满足。所以有时看起来很不起眼的技术诀窍或经营信息，但它不经主体传授，其他人很难掌握，在实施以后又可带来可观的经济利益，也应认定其具有新颖性特征。
　　三、价值性
　　商业秘密必须具有经济价值，即能够为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。这是商业秘密与政治秘密、个人隐私等一般秘密最为显著的区别。国际商会曾规定，商业秘密必须能够完成工业实施的使命和为商业提供利润。商业秘密的价值性体现了保护商业秘密的内在原因。对权利人而言，维持商业秘密的秘密状态，其直接目的就是谋求经济上的利益，而国家法律保护商业秘密的目的也在于维护权利人的经济利益和社会的经济秩序。商业秘密的价值性既包括实际存在的经济利益，也包括潜在的价值。商业秘密的价值性还必须具有客观性，即除所有人认为有实用价值外，还必须在客观上确实具有实用价值，两者同时具备，才能够成为商业秘密。
　　商业秘密的价值性表现为能够在生产、科研、经营或销售中实际应用，能够为权利人带来经济效益。这一点是商业秘密与一般技术或经营理论成果的主要区别，理论成果产不具有直接的产业实用性。价值性也是权利人对商业秘密采取保密措施的根本原因。权利人只有对其所有的商业秘密进行严格的保密，防止其为外界或竞争对手所知悉，才能使自己在产品上具有独特性，在竞争中处于有利地位。如果使用一种商业秘密和使用一种公知信息的效果相差无几，当事人在竞争中的地位就不会拉开，这种商业秘密也无价值可言，保护其商业秘密也无任何意义。商业秘密的价值性不能用产生所花费的成本来衡量，只能以使用商业秘密是否会产生的竞争优势来衡量。不论是现在或将来的使用，只有会给权利人带来现实或潜在的竞争优势，才具有价值。（广东长昊律师事务所   零柒伍伍----贰陆柒伍壹贰叁肆）
　　同时，商业秘密的价值性也是立法、司法保护的根本原因。如果不对商业秘密进行法律保护，受经济利益的驱动，侵犯商业秘密的问题就会泛滥，正常的市场秩序和经济活动就会被破坏。
　　四、实用性

　　商业秘密的实用性，主要是指作为其组成内容的技术信息和经营信息必须能够在生产和经营中得到应用，并且能产生积极的效果。即作为商业秘密的信息必须能够转化为可以据以实施的方案或形式，商业秘密的所有人必须能够界定商业秘密的具体内容并划清其界限。否则，商业秘密就会成为无源之水、无本之木，法律也就无从加以保护。单纯的构想、模糊的原理和抽象的概念和观念本身不能转化为竞争优势，没有保护的必要。商业秘密的生命力在于运用。如果商业秘密的权利人不把商业秘密付诸于实践，再好的商业秘密也只能是纸上谈兵。当然，实用性并不要求原告在起诉时，其商业秘密就必须有可感知实物形式或已用文字材料加以固定，它只要求商业秘密构成完整的方案，即权利人马上即可将其实施则可视为具有实用性。
　　从商业秘密的法律保护的内容来看，不仅保护商业秘密权利人对某一绝招或决窍的秘密使用，而且还规定非权利人不得以盗窃等手段获取之后实地应用。这也说明了商业秘密的实用性和秘密性等特性一样，是商业秘密的内在属性的一个不可分割的部分。
    五、保密性
　　我国《反不正当竞争法》对商业秘密的定义要求其“不为公众所知悉”，同时要求“经权利人采取保密措施”。它既包括其秘密客观上不为公众所知，又包括其权利人在客观上采取了保密措施。事实上也正是因为在客观上采取了保密措施，商业秘密才不为公众所知悉。一项秘密信息可能由于权利人没有保密的主观意识而失去秘密性，也有可能因权利人客观上的疏忽而为公众所知，导致权利人的主观愿望与客观效果间的差异。如果持有人对其商业秘密没有采取适当的保密措施加以保护，而将本应保密的信息，置于公众在没有任何限制的情况下随意可以获取的状态，该商业秘密应视为不具备主观秘密性。
　　为此，国家工商局在《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中对此作了具体规定。该规定第2条第4款规定，“权利人采取保密措施，包括订立保密协议、建立保密制度及采取其他合理的保密措施”。合理的保密措施是指所采取的措施对该商业秘密是适当的。保密措施有各种不同形式，如对雇员规定保密义务，限制非有关人员进入使用商业秘密的场地，制订各种保密准则或资料的保密性分类标准，以及配置必要的保密、防盗设备等。当然，这种保密措施的标准是低要求的，即只要所有人事实上采取了明示的保密措施，就应认定其采取了有效措施而具备秘密性要件。有了合理的保密措施，即使在执行时因疏忽有所失误，也不构成破坏商业秘密。因此，我们说保密措施只能是一道“栅栏”，警告过路人“禁止入内”。要求权利人为其商业秘密营造一座滴水不漏的堡垒是不现实的。
　　采取保密措施和不为公众所知悉在法庭上是客观证据。商业秘密的诉讼过程是一个证据对证据的过程，如果商业秘密权利人平时注意采取各种保密措施，在日后可能发生的诉讼中获胜是非常重要的。（广东长昊律师事务所   零柒伍伍----贰陆柒伍壹贰叁肆）

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商业秘密的五大构成要件

时间：2018-11-09 16:43来源：未知

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