知识产权中有的侵权责任如制造专利产品侵权，实行客观归责，无论行为人有否主观故意，只要实施了制造行为，即侵犯了专利权。商业秘密侵权责任应该是主观归责，行为人主观上存在故意或过失的，承担侵权责任。由于财产权理论的影响，对商业秘密的保护加强，即使是出于意外获碍.甚至是第三人善意获得他人商业秘密的，在知悉后也产生若干法律义务，如果违反也要承担法律责任。

　　一、过失

　　过失获取他人商业秘密应该构成侵权，这是本书作者的看法。如果从行为人的种类、是故意还是过失角度进行“翻译”，我国《反不正当竞争法》第10条可以表达为：

　　1.行为人(不特定的任何人)故意以不正当手段获取他人(即第一人，下同)商业秘密。

　　2.行为人对上述不正当手段获取的商业秘密，故意或过失披露、使用或允许他人使用。

　　3.义务人(有明示或默示保密义务的特定相对人)故意或过失地披露、使用或允许他人使用有关商业秘密。

　　4.第三人(除上述以外的任何人)故意或过失地获取、使用或允许他人使用有关商业秘密。

　　从结构上看，现有法律条文不规定过失侵权，在逻辑上是不通的。如果将上述对《反不正当竞争法》第10条“翻译”中的第4条与第1条相比，就会发现第三人“视为侵权”的情况，既包括故意，又包括过失。而第1条“以不正当手段获取他人商业秘密”的情况中，只能理解为故意。这样就使“视为侵权”的第三人的责任严于其“前手”，即转手取得商业秘密的第三人无论是故意或过失，均构成侵权，而其“前手”即直接违法获取商业秘密的第二人，只有在故意获取第一人商业秘密情况下才构成侵权，这在逻辑上是不通的。

　　为了区别故意侵权的法律责任，对过失侵权，可以表示为“重过失侵权”，即对过失侵权，仅行为人存在主观上具有重大疏忽或懈怠时，才负侵权责任。

　　在美、英国家的表述中，“重过失侵权”实际上是以不正当手段获取商业秘密行为的～种。

　　二、意外

　　对商业秘密的意外获得，包括因意外事件和行为失误使有关信息为行为人所知。事件和行为失误可能发生于权利人方面，也可能发生于行为人方面。

　　在意外获得的法律关系中，实际上有两方面问题需要考虑，一方面是“权利人”是否采取保密措施，也就是说有关信息是在采取了保密措施前提下意外泄露的，还是在没有采取保密措施的前提下意外泄露的。另一方面“行为人”知不知道自己意外得到的，是他人的商业秘密。

　　权利人未采取保密措施，意外获得者使用、披露的，不承担任何责任：叉口果权利人采取了保密措施，行为人知道获得的是他人商业秘密，这时对意外或失误获得的商业秘密，行为人应该承担起相应的法律义务，不得使用和披露。

　　如果行为人在知道是商业秘密的前提下，对意外或失误得到的商业秘密进行了使用、披露，也会构成侵权，应该承担禁止使用和赔偿损失的法律责任。如果行为人在还不知道是商业秘密时，对意外或失误得到的商业秘密进行使用，导致自己的经营行为产生重大变化，对该商业秘密产生了严重依赖性，其后行为人知道了是他人商业秘密的，司法中可以根据实际情况作出合理安排，可以不禁止使用和不支付使用费，也可以要求行为人支付合理使用费或对使用附加其他条件，在特殊情况下也可以禁止使用并作出相应安排。