1.现行《民事诉讼法》及司法解释的相关规定

　　现行《民事诉讼法》第74条规定：“在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。”该条规定了证据保全的条件、启动的主体及方式，从条文本身来看，此处的证据保全规定为诉讼中的证据保全。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第23条规定：“当事人依据《民事诉讼法》第74条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前7日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。法律、司法解释规定诉前保全证据的，依照其规定办理。”第24条规定：“人民法院进行证据保全，可以根据具体情况采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。”该条文规定了申请证据保全的期限、担保、方法等，同时以司法解释的形式明确了诉前证据保全。

　　2.《海事诉讼特别程序法》中证据保全的规定

　　《海事诉讼特别程序法》第五章就证据保全制度作了专门详细的规定，该法第63条、第64条规定了证据保全的管辖;第65～67条规定了申请的要件;第68条规定了法院的裁判及对当事人的救济;第69条对裁定不服作出了规定;第70条对被请求人和利害关系人对于申请人申请错误而造成的损失有获得赔偿的权利作出了规定。从上述详细的法条规定可以看出，海事证据保全制度对民事证据保全制度的细化和完善，实现了在诉讼程序上对民事诉讼法的继承和超越。①作为最为详尽的证据保全规则，海事证据保全程序对普通民事证据保全程序有着不可忽视的借鉴意义，极大地丰富了证据保全制度的内容，对民事诉讼中的证据保全制度也必将产生重大影响。②

　　3.知识产权立法及相关司法解释中证据保全的规定

　　《商标法》第58条规定：“为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供

　　①张湘兰，郭漪，诉前海事证据保全制度浅析[J].法学评论，2005 (1).

　　②最高人民法院民一庭，民事诉讼证据司法解释的理解与适用[M].北京：中国法制出版社

　　担保的，驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的，人民法院应当解除保全措施。”该条分别对证据保全程序的启动、法院的裁判、担保以及不起诉的处理等作出了规定。修正后的著作权法、《商标法》再次确认了诉前证据保全制度的合法性①。

　　(1)关于证据保全程序的启动。从该条第1款可以看出，商标法规定的证据保全程序实质上是一种诉前证据保全。

　　(2)关于申请条件。该条第1款也规定申请的条件是为了制止侵权行为在证据可能灭失或者以后难以取得的情况出现时。另外，《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》第2条规定：“诉前责令停止侵犯注册商标专用权行为或者保全证据的申请，应当向侵权行为地或者被申请人住所地对商标案件有管辖权的人民法院提出。”即侵权行为地或者被申请人住所地对商标案件有管辖权的法院均可受理证据保全的申请。对于担保问题，《商标法》第58条第3款规定法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》也更加明确了提供担保的条件，即申请人申请诉前证据保全可能涉及被申请人财产损失的，法院可以责令提供相应担保。

　　(3)关于法院的裁判。《商标法》第58条第2款规定，法院接受申请后，必须在48小时内做出裁定，裁定采取保全措施的，立即执行。《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》对裁定的内容进行了限定，即保全证据的范围限于申请的范围。

　　(4)对未起诉的证据保全的处理。《商标法》第58条第4款和《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》均作出了明确的规定。即规定申请人应当在采取保全措施后15日内起诉，如果申请人不起诉或者申请错误造成申请人损失的，被申请人有权获得赔偿的权利。

　　著作权法中涉及证据保全的内容与商标法规定基本一致。2000年修订的《专利法》没有明确规定诉前证据保全，其余均与商标法规定一致。仅对“诉前禁令”作出了规定，诉前禁令的具体程序可以根据当事人申请，参照《民事诉讼法》第74条的规定，同时进行证据保全。在司法实践中，对于专利案件的诉前证据保全也正是依照证据保全的规定进行操作的。